2 ( باب الولي في النكاح واستئذان المرأة ) 2

عطف على الولي . في النهاية : ولي المرأة متولي أمرها . قال ابن الهمام : الولي هو العاقل البالغ الوارث ، فخرج الصبي والمعتوه والعبد والكافر على المسلمة . والولاية في النكاح نوعان : ولاية ندب واستحباب وهو الولاية على العاقلة [ البالغة ] بكراً كانت أو ثيباً ، وولاية إجبار وهو الولاية على الصغيرة بكراً كانت أو ثيباً ، كذا الكبيرة المعتوهة والمرقوقة .

1 3 ( الفصل الأول ) 3

( 3126 ) ( وعن أبى هريرة قال : قال رسول الله : لا تنكح ) بصيغة المجهول نفياً للمبالغة أو نهياً ( الأيم ) بتشديد الياء المكسورة ، امرأة لا زوج لها صغيرة أو كبيرة قاله ابن الملك . والظاهر أن المراد به هنا الثيب البالغة لقوله : ( حتى تستأمر ) على البناء للمفعول ، أي حتى تستأذن صريحاً إذ الاستثمار طلب الأمر والأمر لا يكون إلا بالنطق . قيل : هذا يقتضي اشتراط نطق البكر الزائل بكارتها بزنا أو وثبة أو نحوهما لأنها ثيب . والمراد بالأيم الثيب ، وليس كذلك عند أبى حنيفة فإن حكمها حكم البكر عنده في أن سكوتها إذن . أجيب بأنه عام خص منه المجنونة والصغيرة والأمة فتخص منه أيضاً هذه . وقيل هذا بإطلاقه حجة للشافعي في عدم تجويزه إجبار الولي الثيب الصغيرة على النكاح . ومعنى الإجبار أن يباشر العقد فينفذ عليها