والكفيل، والثاني يراجع فإن فسر بنفي الدين فذاك، أو بنفي وديعة وشركة ونحوهما قبل قوله، فإن كذباه حلف وأفهم قوله للكفيل أنه لو سلم نفسه عن كفيل دون كفيل لا يبرأ من لم يسلم نفسه عنه وهو كذلك، ومثله لو سلمه أحد الكفيلين لا يبرأ الآخر، نعم لو كان كل منهما كافلا بدن صاحبه، ثم سلم أحدهما المكفول برئ المسلم عن الكفالتين ويبرأ صاحبه عن كفالته دون الكفالة الأولى (وإن يمت ذا) أي المكفول (أو تخفى، أو هرب) فلم يعرف مكانه (أو تتلف العين) المكفولة (فلا شيء) من المال (وجب) على الكفيل؛ لأنه لم يلتزمه كما لو ضمن المسلم فيه فانقطع لا يطالب برأس المال. وقيل: يجب عليه المال؛ لأن الكفالة وثيقة فيستوفى المال منها إذا تعذر تحصيله ممن هو عليه كالرهن،

والتصريح بتلف العين من زيادته (ومفسد شرط اللزوم) أي وشرط لزوم المال على الكفيل إذا مات المكفول، أو تخفى، أو هرب، أو تلفت العين المكفولة مفسد للكفالة؛ لأنه شرط يخالف مقتضاها، ولالتزام المال؛ لأنه صير الضمان معلقا (في الأصح) من زيادته، ومقابله أنه لا يفسدهما ويغرم الكفيل المال بناء على أنه يغرمه عند الإطلاق قال الإسنوي: ولك أن تقول هلا بطل الشرط فقط كما لو أقرضه بشرط رد مكسر عن صحيح، أو شرط الخيار للمضمون له، أو ضمن المؤجل بشرط الحلول بجامع أنه زاد خيرا؟ انتهى. ويجاب: بأن المشروط في تلك صفة تابعة وفي هذه أصل يفرد بعقد ويغتفر في التابع ما لا يغتفر في الأصل (وموضع المكفول) الغائب (إن يعرف) أي أن يعرفه الكفيل، والطريق آمن ولم يكن ثم من يمنعه منه لزمه إحضاره منه ولو كان فوق مسافة القصر سواء كان غائبا حين الكفالة، أو غاب بعدها كما يلزم المدين إحضار ماله الغائب ولو فوق مسافة القصر لكن (فسح) له أي أمهل (وقتا) أي زمنا (مضى وعاد) فيه أي يمكنه فيه المضي إلى موضعه، والعود منه إلى موضع التسليم.

قال الإسنوي: وينبغي أن يعتبر مع ذلك مدة إقامة المسافرين ثلاثة أيام غير يومي الدخول والخروج للاستراحة وتجهيز المكفول. قال: وإذا أعطى الكفيل ما على المكفول، ثم قدم ففي استرداد ما أعطاه نظر، والمتجه أن له ذلك، وظاهر أن محل بحثه الأول في سفر القصر خاصة وأما الثاني ففيه نظر (ثم) إن مضى الوقت ولم يحضره (اعتقلا) أي حبس إلى تعذر إحضاره بموت أو غيره، أما إذا لم يعرف موضعه فلا يحبس لتعذر إحضاره كالمعسر بالدين

وإنما يصح كل من الضمان، والكفالة (بلفظ الالتزام) ليدل على الرضا مثاله في الضمان (نحو ما) لك (على زيد تكفلت به) أو (ضمنته كذا تحملت، أو التزمته كذا تقلدت) ولفظة لك، ذكرها الحاوي كالشيخين وغيرهما ولا بد منها.

ومثاله في الكفالة (كفلت) بفتح الفاء (ببدن فلان) ومثاله فيهما ما ذكره بقوله (أو أنا بذا المال وأن أحضر ذا الشخص) أي: أو بإحضار هذا الشخص (زعيم، أو كفيل