[فيها] (1)، وهذا جار في الوكيل بالبيع، وفي المستأجر في العين المستأجرة، وفي المرتهن، وغيره من أصحاب الأيدي.

نعم. إنما يظهر التردد في مؤنة الحفظ (2) في صورة، وهي أن العامل إذا كان يعمل نهارا، ويترك العمل ليلا، فإذا فارق البستان، ولم يستخلف عليه ناطورا، حتى سرقت الثمار، ولا يد للعامل، فهذا فيه تردد، قد ذكرناه، فيجوز أن يقال: يجب استخلاف حافظ، ويجوز أن يقال: لا يجب عليه.

فأما ما دامت يده ثابتة في زمان عمله، فكيف يستجيز المستجيز أن يسوغ له الإغضاء على سرقة من يسرق، مع التنبه لذلك؟ أم كيف يجوز ألا يتكلف بذل المجهود في الحفظ ما استمرت يده في مدة العمل؟ وكيف يستقيم أن يتمارى في اليد المحسوسة، لزلل وخطأ في أن الضمان هل يجب على العامل لو قصر في الحفظ.

فيجب إذا على القاعدة توجيه الطلبة على العامل من جهة المستحق المغصوب منه لتحقق اليد.

5042 - ومما يتفرع عليه، أن الأشجار في أنفسها لو تلفت تحت يد العامل، أو تلف بعضها، فلا حظ، ولا حصة للعامل في رقاب الأشجار، وقد أجراها الأئمة مجرى الثمار الواقعة في حكم المعاملة حصة للمالك، فترددوا في توجيه المطالبة حسب ما ذكرناه، وبنوا الأمر فيه على مؤنة الحفظ، وقد أوضحنا أن ذلك كلام مضطرب، ووجه رده إلى سنن التحقيق ما ذكرناه.

ومن بديع ما ذكره الأصحاب الذين لم يثبتوا للعامل في حصته من الثمار يد قرار الضمان، أنهم قالوا: الكلام في حصة العامل إذا تلفت الثمار بالجوائح قبل القطاف، يجوز أن يخرج على ما ذكرناه في حصة المالك؛ لأن اليد غير ثابتة قبل القطاف، والإحراز.