كتاب الدعوي والبينات

12211 - الأصل في الدعاوي (1) قوله صلى الله عليه وسلم: " لو أعطي الناس بدعاويهم، لادعى قوم دماء قوم وأموالهم، لكن البينة على المدعي، واليمين على من أنكر " (2). وروي " واليمين على المدعى عليه ". وهذه قاعدة متفق عليها بين الأمة، فإن وقع نزاع، فهو يؤول إلى نفس المدعي والمدعى عليه، على ما سيأتي شرح ذلك، إن شاء الله.

واختلف العلماء في حد المدعي والمدعى عليه.

فعند أبي حنيفة (3) المدعي من يثبت الشيء لنفسه، والمدعى عليه من ينفيه عن غيره. وذكر أصحابنا جوابين في ذلك: أحدهما - أن المدعي من يدعي أمرا باطنا [خفيا] (4) والمدعى عليه من يدعي أمرا ظاهرا جليا، والثاني أن المدعي من إذا سكت، يترك والسكوت، والمدعى عليه من إذا سكت، لم يترك.

وأثر هذا التردد مأخوذ من قولين، والفرع والأصل متداخلان، كل واحد منهما ملتف بالثاني، فما ذكرناه إذا أصل مأخوذ من ثمرته وفائدته، والقولان فيه إذا أسلم الزوجان قبل الدخول، فإن أسلما معا، فهما على النكاح، وإن ترتبا في الإسلام، بطل النكاح، فلو اختلفا؛ فقالت المرأة: أسلم أحدنا قبل الآخر؛ وقال الزوج، بل أسلمنا معا، ففي المسألة قولان: أحدهما - القول قول الرجل؛ فإن المرأة لو سكتت تركت، واستمر النكاح، فهي مدعية، والزوج لو سكت، لم يترك إذا ادعت المرأة.