فرع:

5883 - إذا أفلس المتهب، وأحاطت به الديون والعين الموهوبة قائمة، فهل يثبت للواهب الرجوع؟ فعلى وجهين مشهورين: أحدهما - أنه يرجع ويستردها ملكا، كما يرجع البائع إذا أفلس المشتري بالثمن، وليس طريان الإفلاس بمثابة طريان الرهن من الموهوب منه؛ فإن ذلك تصرف من قبله في ملكه تضمن حجرا عليه، وإثبات حق للمرتهن، بخلاف الإفلاس، والدليل عليه أن المشتري لو رهن ما اشتراه، لم يملك البائع الرجوع منه، ولو أفلس، كان البائع أولى بالرجوع في عين المبيع من سائر الغرماء.

والوجه الثاني - أنه لا يثبت الرجوع للواهب، لتعلق حق الغرماء بالعين الموهوبة، [وليس رجوع الواهب كرجوع البائع؛ فإن للبائع تعلقا بالبيع، لمكان الثمن، ولا حق للواهب في العين الموهوبة] (1). ورجوعه ابتداء تملك أثبته الشارع على خلاف القياس، وشرطه ألا يتعلق به حق متأكد لغير المتهب.

فصل

مشتمل على الهبة العرية عن الثواب والهبة المشتملة عليه

5884 - فنقول: الهبة تنقسم ثلاثة أقسام: أحدها - هبة مقيدة بإسقاط الثواب.

والأخرى هبة مطلقة لا تعرض فيها لثبوت الثواب، ولا بسقوطه.

والأخرى هبة مقيدة بشرط الثواب.

5885 - فأما الهبة المقيدة بنفي الثواب، فهي التبرع المحض وفاقا، ولا ثواب للواهب، مع التصريح بالنفي.

5886 - وأما الهبة المطلقة، فقد أجمعوا على أن هبة الكبير ذي الدرجة ممن هو دونه (2) لا تقتضي ثوابا؛ فإن اللفظ لا يقتضيه، وحكم العرف والعادة لا يقتضيه؛ فإن الكبير لا يستثيب من الصغير.