ينمي الثمار بطباعه، وإنما هو حفظ عن اللصوص، لا يعد من أعمال المساقى.

ولو حصل أدنى ثلمة في الحائط، وكان يهون ردمها، فقد ردد القاضي جوابه فيه أيضا؛ فإنه من الأمر الهين، الذي لا يعد من الآثار المتخلدة. والمسألة محتملة.

فلو قيل: قطعتم القول بأن القطاف على العامل، وليس القطاف منميا للثمار.

قلنا: هو إصلاح لها، وكذلك النقل إلى الجرين، والتجفيف.

ثم إن جرى العقد بلفظ المساقاة، فلا حاجة إلى تفصيل هذه الأعمال ذكرا؛ فإنها مقتضى المساقاة.

وظاهر نص الشافعي يوهم أنه لا بد من ذكرها؛ لأنه قال في الأعمال: " جاز شرطها على العامل "، ولو كانت المساقاة مقتضية لها، لما كان لشرطها على العامل معنى، وقد رمز إلى هذا بعض الأصحاب، وصار إلى أن أعمال المساقاة مختلفة الأصناف، وقد يفرض الذهول عن بعضها [وتختلف] (1) عادات أهل النواحي (2) فيها، فالاقتصار على إطلاق لفظ المساقاة لا يفيد إعلامنا. وهذا وإن أمكن توجيهه، فلا ينبغي أن يعتد به مذهبا إذا كان المذكور لفظ المساقاة.

والوجه القطع بأن المساقاة تغني عن تفصيل الأعمال، ولو فصلت مع هذا اللفظ لم يضر، وعليه يحمل كلام الشافعي رضي الله عنه.

5011 - ولو شرط مع الأعمال المستحقة في المعاملة ما ليس مستحقا، كحفر بئر جديد، أو ما في معناه، فالمعاملة تفسد عندنا؛ فإن ما شرط لا يستحق إلا بطريق الاستئجار، والاستئجار يستدعي عوضا يليق بالإجارة (3)، فإذا وقع الاقتصار على ذكر جزء من الثمار، لم يكن ذلك على وفق الاستئجار، فيبقى ذلك المزيد مشروطا في العقد على حكم الفساد، فيفسد وتفسد، وأجاز مالك (4): أن يشترط في العقد كل ما كان من مصلحة الحائط. وهذا باطل.

...