منابتها على ملك مالكها أيضا. وإنما لم يملكوه (1) الحمل على الابتياع؛ فإنه لا غرض في ابتياع (2) رؤوس الجذوع، ولا مطمع في ابتياع جملة الجذوع الخارجة عن مسامتة الجدار. ولم يملكوه إلزام المستعير الأجرة؛ لأنه لا أجرة لرأس جدار، وليس مما تقابل منفعته بأجرة تبذل، فلو صور المصور إعارة رأس الجدار على خلاف هذا الوجه، لاختلف الحكم، فنفرض رأس جدار تقابل منفعته بأجرة، ونفرض بناء منتصبا مستقلا بالاعتماد عليه. فإن كان كذلك، فرأس الجدار كالعرصة في الخلال الثلاث. وهذا لا شك فيه.

فإن قيل: إذا كان الأمر على ما صوره الأصحاب قبل، فهلا (3) ملك إجبار المستعير الواضع على أن يشتري منه حق البناء؟ قلنا: إن كان لحق البناء قيمة، فله أن يجبر عليه، وهو بعينه يناظر أجرة المثل في العرصة.

فإذا انكشف أصل المذهب، وبان أن لا فرق، ولا اختلاف، وبقي الكلام فيما ذكره الأصحاب من الخلاف في أنه هل يعيد واضع الجذوع بعد إعادة البناء؟ فالذي أراه أن هذا الخلاف ليس في استحقاق الإعادة، وإنما هو كلام في أن الإعارة الأولى هل تشعر بالتسليط على الإعادة، حتى لا يحتاج إلى مراجعة، أم لا بد من فرض مراجعة؟ ولا يجوز أن يقال: لو منع صاحب الجدار بعد إعادته من وضع الجذوع، فلصاحب الجذوع الإعادة قهرا؛ فهذا لا سبيل إليه.

وقد نجز تمام الغرض من هذا الفصل.

فرع:

4534 - إذا استعار رجل أرضا ليدفن فيها ميتا، فللمعير الرجوع قبل اتفاق الدفن، وإذا اتفق الدفن، لم يملك الرجوع؛ فإن في الرجوع [هتك] (4) حرمة الميت بالنبش. ولا فرق بين أن يقرب العهد بالدفن، بحيث لو فرض النبش، لكان يلفى الميت متغيرا، وبين أن يبعد العهد؛ فإن في نبشه هتك الحرمة. ولذلك يحرم النبش