لا بإنشاء (1) التولية. ثم قال هؤلاء: لو كان السلطان انتزع المال من يد الأب لما فسق، ثم لما حسنت حالته، واستبرأ، فرد المال إليه، كفى ذلك.

وهذا صحيح؛ فإنا على هذا الوجه، لا نبغي تولية الأب إنشاء، بل نشترط أن يظهر الحاكم عوده متصرفا، وهذا يحصل برد المال إليه، ولا شك فيما ذكرناه.

فالخلاف راجع إلى أنا هل نشترط أن يظهر الحاكم عدالة الولي بعد فسقه؟ من أصحابنا من يشترط ذلك، ومنهم من لا يشترطه ويحكم بعود سلطان الأب، وتصرفه، إذا عاد عدلا (2)، وإن لم نرفع أمره إلى الحاكم.

والوصي إذا فسق، فالظاهر أنه ينعزل، كما سنذكر في كتاب الوصايا، ثم إذا عاد أمينا، لم يعد تصرفه، إلا أن يأتمنه الحاكم ابتداء. [ولا يكتفى] (3) في هذا بإظهار الحاكم، حتى ينشىء التولية. وهذا بين.

4522 - ثم من سلطان الأب والجد عند عدم الأب أنهما يملكان تولي طرفي العقود الواردة على الأموال، وقد تكرر ذكر هذا، فلو وكل الأب أو الجد وكيلا، وفوض إليه أن يتولى طرفي العقد، فهل يصح من الوكيل ذلك؟ فعلى وجهين: أحدهما - لا يصح؛ فإنه لا يتعاطى هذا غير الأب والجد. والثاني - يصح من الوكيل ذلك؛ من جهة أن عبارته بمثابة عبارة الموكل، والتوكيل جائز في قبيل هذه التصرفات.

ومما يتصل بمضمون هذا الفصل، ما قدمناه في كتاب الوكالة من أن الوكيل إذا تعدى في العين التي سلمها الموكل إليه لبيعها، فهل ينعزل بعدوانه في محل تصرفه عن التصرف الذي فوض إليه؟ المذهب أنه لا ينعزل. وفيه وجه بعيد، قدمت حكايته.

فصل

قال: "وإذا أعاره بقعة ليس فيها بناء ... إلى آخره" (4).

4523 - قال الأصحاب: مالك الأرض إذا أعارها مطلقا من إنسان، ولم يبين نوعا