كان المرهون باقيا، ولا يقال: قد وفى المشتري بما شرط عليه في معين.

هذا بيان الوجهين.

فصل

قال: " ولو اشترط أن يكون المبيع بعينه رهنا، فالبيع مفسوخ ... إلى آخره" (1).

3705 - إذا شرط البائع جعل المبيع رهنا بالثمن، نفرع هذا على الأقوال في أن البداية في وجوب التسليم بمن؟ فإن حكمنا بأن البداية بالبائع، فشرط حبس المبيع بطريق الرهن يخالف هذا المقتضى، وإذا خالفه، فسد، وأفسد العقد. وكذلك إذا قلنا: هما يجبران على تسليم العوضين، أو قلنا: لا يجبران. ومن بدأ بتسليم العوض الذي التزمه، أجبر صاحبه على تسليم مقابله. فإذا وقع التفريع على هذين القولين، ثم جرى في العقد شرط رهن المبيع، فسد الشرط، وفسد البيع، من جهة أنه تضمن خروج البيع عن مقتضاه، فلا يحتمل هذا.

ومن الأصول المعتمدة في البياعات أن العقد إذا كان له مقتضى عند الإطلاق، فلا يجوز تغييره في مقتضى إطلاقه بما لا نفع فيه ولا مصلحة تتعلق بالعقد. فأما الشرط الذي يتعلق بمصلحة العقد، فلا يجوز الاسترسال في تجويزه، بل يتبع فيه توقيف الشارع، كالخيار وما في معناه؛ فإن هذه الأشياء في المعاملات كالرخص في العبادات، فلئن ثبت الرهن بنص الكتاب والإجماع، فرهن المبيع من وجه لا حاجة إليه، وهو على حال مغير لمقتضى إطلاق العقد، ولا توقيف فيه، فلا سبيل إلى احتماله.

فإذا قلنا: البداية بالتسليم على المشتري، والمبيع بحق العقد محبوس بالثمن، فلو شرط البائع رهن المبيع عنده بالثمن، فهل يصح الشرط على هذا القول؟ فعلى وجهين: أحدهما - يصح؛ فإنه موافق لمقتضى العقد؛ إذ مقتضاه على هذا القول