أولى بأن يحصل الملك فيها للآخذ، فإن الأعراض يقوى عما ليس بملك، وتملك الدابغ يقوى على حسب قوة إعراض المعرض.

فصل

قال: " ولو تحول من برج إلى برج ... إلى آخره " (1).

11582 - إذا تحولت حمام من برج، وهي مملوكة له إلى برج آخر (2) مملوكة (3) للغير، واختلط الحمام بالحمام، فليس للمالكين أن يتهجما على التصرف مع اختلاط الملكين، والمسألة في الاشتباه وعسر التمييز، فإن باع أحدهما حمامة من صاحبه، أو وهبها منه، فالبيع والهبة خارجان عن القياس المرعي في بابهما، ولكن إذا عسر التمييز، وامتنعت القسمة، وانحسم التصرف، فهل يصح التمليك بالبيع والهبة للضرورة الداعية؟ فعلى وجهين: أحدهما - يصح لأنا قد نرفع التعبدات بالإعلام عند تعذره، ولذلك صححنا الجعالة والقراض، ومعاملات سواهما مشتملة على ضروب من الجهالة.

ولو باعا الحمام المختلطة، وهما لا يدريان أعيان ما لكل واحد منهما من الحمام؛ فإن كانت متساوية القيمة، وكانت الأعداد معلومة لكل واحد منهما، مثل إن كان لهذا مائة، ولهذا مائتان، فإذا اتفقا على بيع الحمام وتوزيع الثمن على الأعداد، فقد أطبق الأئمة على تصحيح ذلك، ووجهه بين.

وإن كان يجهل كل واحد منهما الأعداد التي هو مالكها، فإذا باعا الحمام المختلطة، فالوجه عندي الحكم بفساد البيع؛ فإن الصفقة تتعدد بتعدد البائعين، ولا يدري واحد منهما ما يستحقه من الثمن؛ وإزالة الجهالة متعذرة، وقد ينشأ من ذلك وجه في جواز البيع، والعلم عند الله تعالى.