فصل

قال: "فإن قال الجاني: جنيت عليه وهو موجوء ... إلى آخره" (1).

10511 - فإذا اختلف الجاني والمجني عليه في صفة العضو المقطوع، فادعى المجني عليه أنه كان سليما، فقطعه على السلامة، وادعى الجاني أنه كان أشل، وغرضه درء القصاص، أو تنقيص البدل، فالذي ذكره المرتبون: أن الأعضاء تنقسم إلى الأعضاء الظاهرة، وإلى الأعضاء الباطنة، ثم قالوا: إن كان الخلاف في الأعضاء الظاهرة، لم يخل الأمر من شيئين: أحدهما - أن لا يسلم الجاني للمجني عليه أصل السلامة في عضوه، والآخر أن يسلم أصل السلامة ويدعي زوالها بشلل طارىء، فإن لم يسلم أصل السلامة وأنكرها، فظاهر المذهب أن القول قول الجاني؛ لأن الأصل براءة ذمته، والأصل عدم السلامة أيضا. هكذا ذكره الأصحاب.

أما قولهم: الأصل براءة الذمة، فسديد، والأولى أن نعبر عن المعنى بعبارة أخرى فنقول: ادعى المجني عليه أن الجاني أتلف عنه السلامة وفوتها، والأصل أنه لم يفعل. هذه العبارة أمثل.

وذكر بعض أصحابنا قولا بعيدا أن المصدق المجني عليه؛ فإن الأصل في [الاعتياد] (2) سلامة الأعضاء، والمصدق في الشرع من يظهر صدقه في الظنون، وعلى هذا بنينا ثبوت حق الرد بالعيب مع إطلاق البيع؛ من جهة أن الغالب السلامة. وهذا القول ضعيف؛ فإن إلزام الذمم وتثبيت الجناية بناء على اطراد في العادة بعيد، والرد بالعيب ليس مما نحن فيه بسبيل، وقد ذكرنا مأخذه في (الأساليب) وغيرها. وهذا إذا لم يسلم الجاني أصل السلامة.

فأما إذا سلم الأصل وادعى طريان شلل، ثم زعم أن قطعه كان بعد الشلل، ففي المسألة قولان مشهوران: أحدهما - أن القول قول الجاني، لما ذكرناه من استصحاب