والثاني - قول القرعة.

والثالث - قول الوقف.

فإن حكمنا بالتهاتر، فنجعل كأن البينة لم تكن، وإن حكمنا بالاستعمال، فلا تجري القسمة والوقف.

وحكى من يوثق به عن القاضي أن قول القرعة يجري هاهنا فنقرع بين البينتين ونقضي بالتي خرجت القرعة لها.

وهذا بعيد عندنا؛ فإن القرعة يستحيل إجراؤها في إقامة العقوبة، (1 بل الوجه حسم استعمال البينتين 1)، والقطع بتهاترهما ورد الأمر إلى الحالة التي لا يفرض فيها إقامة البينة.

9635 - ومما يتعلق بالفصل أنه لو أقر بالقذف في مجلس القضاء، ثم قال عنيت بذلك قذفا صدر مني في جنوني أو صباي، فهذا بمثابة ما لو شهدت بينة على إقراره بالقذف، ولو أقر الرجل ببيع أو غيره من عقود المعاملات، فلما راجعناه قال: أردت بذلك أني بعت في صباي أو جنوني، فهو بمثابة ما لو قال: قذفت، ثم ادعى ذلك على ما مضى التفصيل فيه، ثم الفرق بين أن يعهد جنون أو لا يعهد فيه إذا أضاف ما صدر منه إلى حالة الجنون، فإن أضافه إلى حالة الصبا، فهو كما لو أضافه إلى حالة الجنون، وقد كان منه جنون معهود.

فصل

قال: " ويلاعن الأخرس ... إلى آخره " (2).

9636 - قد ذكرنا أن إشارات الأخرس في عقوده وحلوله ومعاملاته تنزل منزلة عبارة الناطق، وبينا أن إشاراته تنقسم إلى الصريح والكناية، وأشبعنا القول في هذا في كتاب الطلاق.