فإذا قال الرجل لامرأته: إن جامعتك، فأنت طالق، فهو مول؛ لأنه لو جامع بعد أربعة أشهر التزم بالجماع الطلاق، والمعني بالالتزام وقوعه، وفوات حق النكاح به - والتفريع على الجديد- فإذا ثبت أنه مول، فإذا مضت أربعة أشهر، توجهت الطلبة.

ثم لا يخلو إما أن يؤثر الفيئة، وإما أن يؤثر الطلاق، فإن فاء، فكما (1) غيب الحشفة، طلقت ثلاثا؛ فإن اسم الوطء وحكمه يتحققان بتغييب الحشفة، ثم إن غيب وكما غيب نزع من غير مكث، لم يلزمه حد ولا مهر، فإن التغييب وقع في ملكه، ثم لم يعرج (2) على أمر إلا على الترك، وترك الشيء والانكفاف (3) عنه ليس في معنى الإقدام عليه؛ ولهذا قلنا: من أدرك أول الفجر، فقرن به النزع (4) -وكان مخالطا أهله- صح صومه.

9406 - وإن (5) استدام ومكث، أو أوعب ولم ينزع (6)، فإن كانت جاهلة، فقد سكت الشافعي عن وجوب المهر، ونص في الصوم على أن من كان مخالطا أهله، فطلع الفجر، فمكث ولم ينزع، قال: يلزمه الكفارة.

فمن أصحابنا من قال: في المسألتين قولان بنقل الجوابين: أحدهما - يجب المهر والكفارة؛ لأنه بالمكث والاستدامة مجامع، والاستدامة استمتاع حقه أن يتقوم، وهو مناقض للصوم أيضا، فلا وجه لاعتبار (7) الابتداء مع العلم بأن صورة الفعل وجنسه هو المعني بالنهي (8).

والثاني - لا يلزمه المهر ولا الكفارة؛ لأنهما لم يتعلقا بأول الفعل والفعل متحد، فلا يتعلقان بدوامه.