الامتناع بذكر أمر عظيم، وكانت العرب تولي، فتذكر اسم الله تعالى، وإن ذكرت بعض الأصنام اعتقدته إلها؛ فالإيلاء ينبغي أن يكون على النعت الذي عهد (1) في الجاهلية؛ فإنه طلاق جاهلي، فغير بعض التغيير، فيبقى على اقتضاء الطلاق إذا كان على الصفة المعهودة (2)، فإن لم يكن على تلك الصفة، كان يمينا من الأيمان، هذا توجيه القول القديم.

وإذا أردنا أن ننظم القول، قلنا: الحلف بالله على الامتناع عن الوقاع مطلقا أو مقيدا بمدة زائدة على الأربعة الأشهر إيلاء، ثم ذكر في العلة الجارية مجرى الضبط والحد مسلكان: أحدهما - أنه مول؛ لأنه يلتزم بالوقاع بعد أربعة أشهر أمرا، وهذا هو المسلك الجديد، ويخرج عليه أن الحلف بالطلاق والعتاق والتزام ما يلتزم إيلاء.

والمسلك القديم - أن المولي من يمتنع عن الوقاع بذكر الاسم المعظم، اتباعا لما عهد فيه، فيخرج الحلف بغير الله وبغير صفاته عن كونه إيلاء.

والتفريع على الجديد.

وقد نجز أحد مقصودي الفصل.

9389 - فأما المقصود الثاني، فهو بيان ما يلتزمه المولي إذا حلف بالله لا يجامع ثم جامع. المنصوص عليه في الجديد: لزمته كفارة اليمين، وقياسه بين.

والمنصوص عليه في القديم قولان: أحدهما - ما ذكرناه في الجديد. والثاني - أن الكفارة لا تلزم.

ووجه القول الجديد [لائح واضح، ووجه القول القديم أن الأيلاء] (3) منتزع عن حكم الأيمان، لما فيه من اقتضاء الطلاق حملا عليه عند الامتناع من الفيئة، فكأن اليمين مستعملة في اقتضاء هذا المعنى، مصروفة عن وضع الأيمان. وقد قالت عائشة رضي الله عنها: "الإيلاء طلاق، غير أنه غير في الإسلام" (4).