ووجه ما قاله القاضي أنه إذا قال: أربعكن طوالق إلا فلانة، فهذا اللفظ لا يستعمل كذلك في الاعتياد، كما لا يستعمل قول القائل ثلاثا إلا ثلاثا، [ويستعمل] (1) أنت طالق إن شاء الله، ولو تكلفنا فرقا سوى ذلك، لم نجده، ولعل القاضي يقول: إذا قال: "هؤلاء العبيد الأربعة لك إلا هذا"، وأشار إلى واحد منهم، قال: الاستثناء باطل، ولعل مما يقوي كلامه ثبوت الكلام بالإشارة، وللإشارة أثر ووقع في تثبيت الكلام. ولو قال: "لفلان أربعة أعبد علي إلا عبدا" فالاستثناء صحيح.

فرع:

9301 - إذا قال قائل للزوج: أطلقت امرأتك؟ فقال: نعم، فقال (2):

ذكر صاحب التلخيص في ذلك قولين: أحدهما - أن الطلاق يحكم بوقوعه لقوله: (نعم) مع السؤال المتقدم، وإن لم ينو الطلاق.

والقول الثاني - إن الطلاق إنما يقع به إذا نوى، فإذا لم ينو شيئا، لم يقع.

قال الشيخ: حكم بأن الطلاق يقع بهذه اللفظة مع النية في قول، ويقع من غير نية في قول، وجعل هذا إنشاء للطلاق صريحا أو كناية.

ووافقه بعض أئمتنا، وقال: ما ذكره من [القولين] (3) مبني على قولين للشافعي فيه إذا قال الولي: زوجتك هذه، فقال في جوابه: قبلت، ولم يقل قبلت نكاحها، فهل ينعقد النكاح بذلك؛ بناء على ما تقدم من الإيجاب؟ فعلى قولين.

قال الشيخ: هذه الطريقة غير مرضية، فقوله (نعم) في جواب السؤال ينبغي ألا يكون صريحا في الطلاق ولا كناية، بل هو صريح في الإقرار بالطلاق، ثم إن كان صادقا، فلا كلام، وإن كان كاذبا، فلا يقع به الطلاق باطنا، وينفذ الحكم بالإقرار ظاهرا، ثم لا يجوز أن يكون في ثبوت الإقرار اختلاف قول، ومن قال لرجل بين يدي القاضي: ألي عليك ألف درهم؟ فقال: نعم، قضى القاضي بكونه مقرا، ولو جرى ذلك بين يدي الشهود تحملوا الشهادة على صريح إقراره، فعلى هذا لو قال في جواب