ولكن أطبق الأصحاب على ما ذكرته من إجراء القولين في الابتداء، والتصريح بأحدهما من التلف في الانتهاء.

8384 - وأنا أذكر الممكن وراء هذا، فأقول: النكاح لا يفسد بفساد الصداق، كما لا ينفسخ بتلف الصداق، فإذا فرض في ابتداء النكاح [تسمية] (1) متعلقة بمغصوب، فقد اتفق العلماء على إثبات عوض، والعين لم تثبت، ولم يقصد المتعاقدان إثبات قيمة البضع، وإنما جردوا قصدهما إلى إثبات هذا العوض المسمى، فرجع حاصل الخلاف إلى أن أحد القائلين يقول: إثبات بدل المسمى أقرب؛ فإنهما رضيا به مالية، وقدرا، وعسر إثبات [عينه] (2)، ولو أثبتنا مهر المثل، لكان إثبات ما لم يقصداه.

والقائل الثاني يقول: نأخذ من [تسميتهما] (3) قصد العوض وعدم الرضا بالتفويض، ويفسد ما تعرضا له. ونقول: كأن التسمية لم تكن، واضطررنا إلى إثبات عوض، وكان إثبات قيمة البضع أقرب.

وهذان القولان يجريان في الخلع، والمصالحة عن دم العمد، فإنهما لا يفسدان بفساد العوض، كالنكاح. فإذا جرى ذكر عوض فاسد، وامتنع إثباته، ففي قول يثبت بدل ذلك العوض، ويجعل ذكر العوض التزاما، وفي قول يرجع إلى قيمة المقصود، إما مهر المثل، وإما الدية في المصالحة عن الدم.

8385 - وكل ما ذكرناه فيه إذا عينا عبدا، فخرج مغصوبا، فأما إذا خرج المعين حرا، فقد أجمع الأئمة على تنزيل ذلك بمنزلة ما لو خرج عبدا مغصوبا. وطردوا [القولين] (4) فيما يجب: أحدهما - أن الواجب مهر المثل. والثاني - أن الواجب قيمة ذلك الشخص لو قدر رقيقا.