بين الحرة والأمة على [التفاضل] (1) عندنا وعند أبي حنيفة، خلافا لمالك (2)، فإنه قال: لا فرق في القسم بين الحرة والأمة، وهذا غير سديد.

ومعتمدنا: أولا: ما روى الحسن عن رسول الله صلى الله عليه وسلم أنه قال: " للحرة ثلثا القسم وللأمة ثلثه " (3). وفراش الأمة المنكوحة ناقص، وتمكن الزوج من الاستمتاع بها ناقص، ويلحق الولد نقص الرق، فيليق بهذا ألا يسترسل الزوج في الاستمتاع بها توقيا من الولد، ولذلك لم يثبت نكاح الرقيقة في حق الحر إلا في محل الحاجة.

فإذا ثبت ذلك؛ فإذا كان تحته حرة وأمة، فالحرة على ضعف الأمة في القسم، فيقسم للحرة ليلتين وللأمة ليلة.

8607 - ثم إذا فرض طريان العتق على الأمة؛ فأصل المذهب لا غموض فيه، ولكن قد تلتبس الصور، فالأولى الاعتناء بتفصيل الصور، [فنبدأ] (4) بذكر التفصيل فيه إذا وقعت البداية في نوب القسم بالحرة، ثم نذكر إذا ما وقعت البداية بالأمة.

فإن وقعت البداية بالحرة، فعتقت الأمة، فلا يخلو إما أن تعتق في نوبة الحرة، أو في نوبة نفسها، فإن في نوبة الحرة، وكان يقسم للحرة ليلتين وللأمة ليلة، فالجواب المجمل إلى أن يفصل -أنها إذا عتقت في نوبة الحرة، صارت بمثابة الحرة الأصلية في القسم في مستقبل الزمان، وكأن الرق لم يكن، والتفصيل أنها إذا أعتقت في الليلة الأولى من ليلتي الحرة، فيكمل الزوج الليلة الأولى للحرة، ثم هو بالخيار إن شاء اقتصر في حقها على هذه الليلة، وأقام عند العتيقة ليلة، ثم استدار عليهما ليلة ليلة،