باب ما جاء (1) في الكلام الذي ينعقد به النكاح

قال الشافعي رضي الله عنه: "سمى الله تعالى النكاح في كتابه باسمين ... إلى آخره" (2).

7971 - مذهبنا: أن انعقاد النكاح يختص بالإنكاح والتزويج، ومعناهما في كل لسان في أصل الوضع، ومبنى المسألة عندنا؛ على أنا تعبدنا باستعمال هذين اللفظين، وهما المشهوران عرفا وشرعا، وكل لفظ سواهما يقدر استعماله في الباب؛ ينقسم إلى ما هو صريح في مقصود آخر، وإلى ما ليس صريحا في مقصود آخر، ولكنه كناية عن النكاح.

فإن كان صريحا في مقصود آخر، وقبل المحل نفوذ ذلك المقصود فيه، كالهبة - والمزوجة جارية- فاستعمال لفظ الهبة صريح في تمليك الرقبة، وكذلك التمليك والبيع بالعوض إذا أمكن بتقدير اللفظ فيما هو صريح فيه، فلا يجوز صرفه عنه بالنية، كما لو قال الرجل لامرأته: "أنت طالق"، وزعم أنه نوى ظهارا، فيحصل الطلاق، ولا يحصل الظهار.

وإن كان اللفظ كناية في فن، ولم يكن صريحا في فن، وكان محتملا لمقصود النكاح؛ لم ينعقد به النكاح؛ فإن شرط انعقاده الإشهاد عليه، ولا مطلع للشهود على النيات، والألفاظ مستقلة من جهة أنها كناية.

هذا معتمد المذهب في الباب.

7972/م- ولو عدل المزوج عن لفظ التزويج والإنكاح، وذكر معناهما الصريح