7661 - قال العراقيون: إن ذكر المودع سببا في التلف ممكنا، وكان مثله لا يظهر في العادة، فيتعذر إقامة البينة عليه، فالقول قوله مع يمينه.

وإن ذكر سببا يظهر مثله في العادة ويتيسر إقامة البينة عليه، مثل أن يدعي هلاك الوديعة بحريق في الدار ظاهر وغيره، مما شأنه أن يظهر، كالنهب العظيم، وسيل [جارف] (1) ينقلب على السكة أو (2) المحلة، قالوا: إذا ادعى المودع التلف بجهة من هذه الجهات، فلا بد من إقامة البينة، ولا يقبل قول المودع، ويمينه، وشبهوا ذلك في طرده وعكسه بقول القائل لامرأته: إذا حضت فأنت طالق، فإذا ذكرت أنها حاضت قبل قولها، وإن اتهمت، حلفت، وإن قال لها إذا ولدت ولدا، أو دخلت الدار، فأنت طالق، فإذا ادعت أنها ولدت أو دخلت، لم يحكم بوقوع الطلاق حتى تقوم البينة على وجود الصفة التي تعلق الطلاق بها، أو يعترف الزوج بها.

هذه طريقة العراقيين.

7662 - وقال صاحب التقريب: إذا ادعى الأمين تلف الوديعة بحريق في المحلة أو غير الحريق مما شأنه أن يظهر في العرف إذا وقع، فإذا ادعى المودع ذلك، ولم يشتهر في الناس ما ادعاه، وحكم العرف أن يشتهر، فلا [يصدق] (3) الأمين في دعوى ذلك، فإن الحالة مكذبة له، ومن ادعى أمرا [تكذبه] (4) المشاهدة فيه، فقوله غير مقبول.

ثم قال: ولو رام الأمين تحليف المودع على نفي الحريق في هذه الصورة، فهل له [ذلك] (5)؟

فعلى وجهين: أحدهما - ليس له تحليفه؛ فإن المشاهدة كذبته في ذلك؛ إذ