النذر وشواهد الموت يعد مضيعا للوديعة، والتضييع من أسباب الضمان، كما تقدم ذكره.

7653 - ولو كانت الوديعة تلفت في حياته على حكم الأمانة، فترك الإيصاء لا يثبت ضمانا، فإن فائدة الإيصاء الدلالة على الوديعة الباقية، حتى لا تضيع.

7654 - ولو أوصى إلى عدل وذكر له الوديعة، فإن عينها، فذاك، وإن وصفها، وكان في تركته من جنسها، فإذا جحدها الورثة، ولم يعرفوها وما كان عين الموصي، فالضمان واجب؛ من جهة أنه لو عين وميز، لما كان يلتبس الأمر، فتركه التعيين، وفي تركته أمثال الوديعة [بمثابة] (1) تركه الإيصاء أصلا.

ولو لم يكن في تركته من جنس تلك الوديعة التي وصفها، ولكنا لم نجد تلك الوديعة الموصوفة في التركة، فقد اختلف أصحابنا في المسألة، فمنهم من قال: لا ضمان، فإن من الممكن أن الوديعة تلفت بعد موته، قبل تمكن الورثة من الرد، ولو اتفق ذلك، فلا ضمان، فيجب حمل الأمر على وجه لا يقلب الأمانة عن حقيقتها، وهذا اختيار أبي إسحاق المروزي.

ومن أصحابنا من قال: يجب الضمان إلا أن يقيم الورثة بينة على تلف الوديعة قبل موت المودع المؤتمن أو بعد موته وقبل التمكن من الرد، فإن الوديعة ثبتت، والظاهر أنها لو تلفت، لتمكن الورثة من بيان تلفها. وإذا مات وهو المؤتمن، فحق الوديعة [ثابت] (2) في التركة إلى أن تقوم بينة تتضمن نفي الضمان.

7655 - ولو مات ولم يوص، فجاء مالك الوديعة، وادعاها [ونسب] (3) الميت إلى التقصير بترك الإيصاء فيها، فقال الورثة: لعله لم يوص لتلف الوديعة على حكم الأمانة في يده، فاعترفوا بأصل الإيداع، أو قامت البينة عليه وادعوا ما ذكرناه، فهذه المسألة مترددة في الضمان، فإذا كان أبو إسحاق يرى نفي الضمان حيث لم تصادف الوديعة في