| ( فصل ) في تعارض البينتين

. لو ( ادعى كل منهما ) أي من اثنين ( شيئا وأقام بينة به وهو بيد ثالث سقطتا ) لتناقض موجبهما فيحلف لكل منهما يمينا وإن أقر به لأحدهما عمل بمقتضى إقراره ( أو بيدهما أو لا بيد أحد فهو لهما ) إذ ليس أحدهما أولى به من الآخر ، والثانية من زيادتي وظاهر مما يأتي أن مقيم البينة أولا في الأولى يحتاج إلى إعادتها للنصف الذي بيده لتقع بعد بينة الخارج ( أو بيد أحدهما ) ويسمى الداخل ( رجحت بينته ) وإن تأخر تاريخها أو كانت شاهدا ويمينا وبينة الخارج شاهدين أو لم تبين سبب الملك من شراء أو غيره ترجيحا لبينته بيده هذا ( إن أقامها بعد بينة الخارج ) ولو قبل تعديلها بخلاف ما لو أقامها قبلها ؛ لأنها إنما تسمع بعدها ؛ لأن الأصل في جانبه اليمين فلا يعدل عنها ما دامت كافية ( ولو أزيلت يده ببينة وأسندت بينته ) الملك ( إلى ما قبل إزالة يده واعتذر بغيبتها ) فإنها ترجح ؛ لأن يده إنما أزيلت لعدم الحجة وقد ظهرت فينقض القضاء . بخلاف ما إذا لم تسند بينته إلى ذلك أو لم يعتذر بما ذكر فلا ترجح ، لأنه الآن مدع خارج واشتراط الاعتذار ذكره الأصل كالروضة وأصلها قال البلقيني : وعندي أنه ليس بشرط والعذر إنما يطلب إذا ظهر

هامش [ درس ]

| ( فصل : في تعارض البينتين )

( قوله : وهو بيد ثالث ) الحاصل أنه إما أن يكون بيد ثالث أو بيدهما أو بيد أحدهما أو لا بيد أحد . ( قوله : سقطتا ) سواء كانتا مطلقتي التاريخ أو متفقتيه أو إحداهما مطلقة والأخرى مؤرخة . شرح الروض ( قوله : لتناقض موجبهما ) وهو الملك س ل وعبارة م ر لتعارضهما ولا مرجح فأشبها الدليلين إذا تعارضا بلا ترجيح . ( قوله : عمل بمقتضى إقراره ) فترجح بينة المقر له س ل ( قوله : أو لا بيد أحد ) صوره بعضهم بعقار أو متاع ملقى في طريق وليس المدعيان عنده سم ز ي ( قوله : مما يأتي ) أي في قوله هذا إن أقامها بعد بينة الخارج . ( قوله : في الأولى ) أي من الأخيرتين كما في ز ي . ( قوله : يحتاج إلى إعادتها ) فإن لم يفعل كان الجميع لصاحب البينة المتأخرة . ( قوله : بعد بينة الخارج ) أي الذي صار خارجا بإقامة الأول البينة لأنه انتزعها منه بالبينة أي فإذا أقام هذا الخارج بينة احتاج الداخل أن يقيم البينة ثانيا لتكون بعد بينة الخارج شيخنا . ( قوله : رجحت بينته ) سواء شهدت بملك أو وقف على المعتمد ز ي ( قوله : وإن تأخر تاريخها ) محله إذا لم تسند انتقال الملك عن شخص واحد وإلا قدمت بينة الخارج إن كانت أسبق تاريخا كما ذكره في القوت عن فتاوى البغوي وغيرها واعتمده الشهاب م ر . ا ه . شوبري وعبارة شرح م ر . ومحل ترجيح بينة الداخل إذا لم تسند تلقي الملك عن شخص معين تسند بينة الخارج تلقيه عن ذلك الشخص بعينه ويكون تاريخ بينة الخارج أسبق ، وإلا رجحت بينة الخارج ( قوله : ما دامت كافية ) أي وهي كافية ما دام الخارج لم يقم بينة عبد البر ( قوله : ولو أزيلت يده ) أي الداخل وهو غاية لقوله رجحت بينته وقوله : ببينة أي بسبب البينة التي أقامها الخارج أي ولو كان الخارج أخذها من الداخل ببينته التي أقامها قبل بينة الداخل . وعبارة م ر ولو أزيلت أي حسا بأن سلم المال لخصمه أو حكما بأن حكم عليه به فقط . ا ه . ( قوله : واعتذر بغيبتها ) ليس قيدا ( قوله : بما ذكر ) أي بغيبة البينة ( قوله : والعذر ) تعليل لما قبله أي إذ العذر إلخ ( قوله : كمسألة المرابحة ) كما لو قال اشتريت هذا بمائة وباعه مرابحة بمائة وعشرة ثم قال غلطت من ثمن متاع إلى آخر وإنما اشتريته بمائة وعشرة ع ش فقوله : غلطت إلخ هذا هو العذر