وما معه في يده ومحرز به ولم يخرجه من حرزه وقضيته أنه لو نزع منه المال قطع لإخراجه من حرزه فقول المصنف من زيادته ثم نزعها من تصرفه لكن نقل الأذرعي عن الزبيلي أن محل الخلاف إذا نزع منه وإلا فلا قطع قطعا فعليه كان ينبغي للمصنف أن يقول وإن نزعها والأوجه ما اقتضاه كلامهم وصرح به الماوردي والروياني أنه إن نزعها منه خفية أو مجاهرة ولم يمكنه منعه من النزع قطع وإلا فلا ولو جر بعيرا من قافلة عليه أمتعته وعبد نائم لا حر قال في الأصل وجعله بمضيعة قطع لأن البعير بما عليه مسروق بخلافه في الحر ولو نائما لأن البعير بما عليه من المتاع في يد الحر ومثله المكاتب والمبعض كما علم مما مر وبخلاف ما لو لم يجعله بمضيعة كأن جعله بقافلة أخرى أو بلد وفيه نظر ولعل المصنف حذف ما نقلته عن الأصل لهذا وبخلاف ما لو كان العبد مستيقظا وهو قادر على الامتناع قال الزركشي ولا حاجة لذكر الأمتعة لأن البعير والعبد مسروقان نعم إن حمل العبد على القوي فلا بد من ذكرها انتهى وفي كونه لا بد من ذكرها حينئذ نظر لأن البعير مسروق وإن سرق قلادة مثلا معلقة على صغير ولو حرا أو كلب محرزين أو سرقها مع الكلب قطع وحرز الحر الصغير حرز العبد الصغير وحرز الكلب حرز الدواب الطرف الثالث في المحل المنقول إليه المال المسروق فلا قطع بالنقل له إلى صحن الدار المقفلة من بيت مفتوح لأن صحنها إن لم يكن حرزا للمال فليس المال محرزا في نفسه لأن البيت المفتوح كالعرصة وإلا فهو كما لو نقله من زاوية إلى أخرى من الحرز فإن كان البيت مقفلا وباب الدار مفتوح قطع لأنه أخرجه من حرزه إلى محل الضياع أو كانا مفتوحين ولا حافظ ثم أو مغلقين فلا يقطع لعدم الإحراز في الأولى وعدم إخراجه في الثانية من تمام حرزه كما لو أخرجه من الصندوق إلى البيت هذا إذا فتحه أي باب الدار غير السارق فإن فتحه السارق فهو في حقه المغلق حتى لا يقطع لأنه لم يخرجه من تمام الحرز وإلا لزم أن لا يقطع بعد إخراجه المال لأنه أخرجه من غير حرزه وإن أخرج أجنبي من حرز مشترك بين جماعة كالخان والرباط ما سرقه من حرز مثله كالصحن إلى خارجه قطع كما لو أخرجه من مختص بواحة أو أخذه من حجرة أي للخان وأخرجه إلى الصحن فرق بين أن يكون باب الخان مفتوحا أو مغلقا كما مر في الدار مع البيت وقيل يقطع بكل حال لأن الصحن ليس حرزا لصاحب البيت بل مشترك بين السكان فهو كالسكة المشتركة بين أهلها والترجيح من زيادته وبه صرح المنهاج كأصله والشرح الصغير

ونقله الأذرعي والزركشي الثاني عن العراقيين وبعض الخراسانيين قالا وهو المختار والتعبير بأو فيما ذكر ونحوه كثير في كلام الفقهاء وهو بمعنى الواو لأن بين لا تدخل إلا على متعدد وإن سرق أحد سكانه أي المشترك من الصحن أو من حجرة مفتوحة لم يقطع لأنه أخذ ما ليس محرزا عنه لشركته في الصحن في الأولى وفتح الباب في الثانية أو من حجرة مغلقة قطع بالإخراج منها ولو إلى الصحن والصحن في حق السكان كسكة منسدة بالإضافة إلى الدور وسواء أكان باب المشترك مفتوحا أم مغلقا كنظيره فيما لو كان على السكة باب وإن سرق الضيف من مكان مضيفه أو الجار من حانوت جاره والمغتسل من الحمام وإن دخل ليسرق أو المشتري من الدكان المطروق للناس ما ليس محرزا عنه لم يقطع على القاعدة في سرقة ذلك وإن دخل الحمام ليسرق قال ابن الرفعة أو ليغتسل ولم يغتسل فتغفل حماميا أو غيره استحفظ متاعا فحفظه فأخرج المتاع من الحمام قطع بخلاف ما لو لم يستحفظ أو استحفظ فلم يحفظ لنوم أو إعراض أو غيره أو لم يكن حافظ الركن الثالث السارق وشرطه التكليف والاختيار والالتزام والعلم بالتحريم فيقطع سكران بمحرم أي بشرب محرم سرق هذا فرعه على ما عنده من أن السكران مكلف وقد تكرر أنه غير مكلف وإنما قطع لأنه كالمكلف وهو باب خطاب الوضع ولا قطع على صبي ومجنون لرفع القلم عنهما لكنهما يعزران إن كانا مميزين ولا على مكره لشبهة الإكراه الدافعة للحد ولا على حربي لعدم التزامه الأحكام ولا على جاهل لعذره ويقطع ذمي بمال مسلم كعكسه بجامع