/82 - معنى كون "البينة لاثبات خلاف الظاهر": المراد من كلمة الظاهر في قاعدة : "البينة لاثبات خلاف الظاهر" هو الظاهر الضعيف المتقدم، من أصل أو دلالة حال.

ومعنى كون البينة تقام لاثبات خلاف الظاهر أنها تقام لإثبات خلاف ما تدل عليه المرجحات الابتدائية.

وهذه القاعدة علة ومستند للقاعدة القائلة : البينة على المدعي واليمين على من أنكر.

وذلك لأن المدعي يدعي ثبوت حق له على المدعى عليه. وهذا الحق أمر عارض، فالأصل عدمه، ولا يثبت إلا بمثبت. فيكون القول لمدعى عليه الذي يتمسك بالظاهر، ولكن يحتفظ للمدعي بحق إثبات نشوء ذلك الحق الذي يدعيه على خصمه.

وعلى هذا الأساس قرر الفقهاء أن الشهادة لا تقبل على النفي المحض، فلا تقبل الشهادة مثلا على أن الوديع لم يرد الوديعة، أو أن هذا الشيء ليس لفلان، أو أن فلانا ليس بمدين لفلان، أو لم يفعل كذا .ا و ذلك لأن النفي هو الأصل الظاهر، بمقتضى أن الأصل في الأمور العارضة، هو العدم، فالبينات إنما يحتاج إليها لإثبات خلافه؛ ولأن الشهادة على النفي مجازفة ظاهرة الريبة، فإن الشهود لا يستطيعون الإحاطة بجميع الأوقات ليلا ونهارا، وقد يكون الأمر المشهود على نفيه قد حصل في وقت لم يطلعوا عليه.

لكن إذا كان النفي محصورا بوقت معين تقبل الشهادة عليه، كما لو ادعى شخص على آخر أنه أقرضه مبلغا في وقت، ومكان معينين، فأتى المدعى عليه بشهود ثقات على أنه لم يكن في هذا المكان في ذلك الوقت رر: م /1699/وشروحها)(1).

# | (1) يشترط الفقهاء في فروع الفقه الحنفي أن يكون عدد الشهود على النفي المحصور كبيرا بحيث يبلغ درجة التواتر، وبذلك جاءت المجلة، ولكن علماء أصول الفقه منهم لا يشترطون ذلك. بل يكتفون بنصاب الشهادة العادي، وهذا أوجه.