مثاله : صوم واجب - كصوم شهر رمضان أو نذر معيَّن – ولَمْ يبيِّت النية مِن الليل ونواها قبل نصف اليوم ، وحينئذٍ يكون بعضه منويّاً بعد النية وبعضه لا وهو ما قَبْلها ..

وَجْه التعارض : أنّ فقدان النية في بعض الأجزاء مفسِد لها ، ولِذَا يفسد الكل ..

وأنّ وجود النية وتحققها في الأكثر يجعله صحيحاً ، فكذلك الكل .

وقد رجَّح الحنفيةُ الصحةَ ؛ لأنّ للأكثر حُكْم الكل ، والترجيح بالكثرة

ترجيح بالوصف الذاتي .

ورجَّح الشافعيةُ الفسادَ ؛ لأنّ العبادة تقتضي النيةَ في الكل .

واعتبر الحنفية ترجيح الشافعية ترجيحاً بوصف عارِض : وهو وصْف العبادة ، ولِذَا فإنّهم قدَّموا الترجيح بالذات على الترجيح بالعرَض (1) .

المطلب الثالث

العجز عن الترجيح

إذا تعارض دليلان عند المجتهد وعجز عن الترجيح ولَمْ يجد دليلاً مِن موضع آخَر : فهل يتخير بَيْنَهُمَا أو يتوقف أو يتساقطا ؟

لِلأصوليين في ذلك سبعة مذاهب :

المذهب الأول : التخيير بَيْنَهُمَا .

وهو ما عليه الجبائي وابنه هاشم رحمهما الله تعالى ، ومنقول عن القاضي أبي بكر الباقلاني رحمه الله تعالى .

المذهب الثاني : تساقطهما ، ويطلب الحُكْم مِن موضع آخَر ، ويرجع إلى العموم أو البراءة الأصلية .