أ إن الأصل هو الفسخ ؛ لأن الجميع متفق على الفسخ - الحنفية والجمهور- ، وأما تصحيحه ، فهو البديل ؛ لأنه مختلف فيه ، والمتفق أصل للمختلف .
ب إن تصحيح العقد في قوة فسخه ، من حيث الشمول ، فهو شامل لجميع المكلفين المتعاقدين على عقد فاسد ، فكل مكلف يستطيع أن يصحح عقده [بدلا] من فسخه ، ومن حيث الدوام ، فهو غير مقيد بفترة معينة .
ت إن المتعاقدين مخيرين بين فسخ العقد ، وبين تصحيحه ، فلا إلزام عليهما في واحد منهما ، لكن لا بد من مباشرة واحد منهما .
ث إن تصحيح العقد رافعا للحرمة التي ترتبت على العقد الفاسد ، كما في الفسخ - فالعقد الفاسد إذا فسخ ارتفعت الحرمة - .
المطلب الرابع
إبدال الوقف
أولا- تعريف الوقف لغة ، واصطلاحا :
الوقف ، لغة : الحبس ، والمنع ، وفيه لغتان : أوقف يوقف إيقافا ، ووقف يقف وقفا (1) ، قال الله تعالى :﴿ وَقِفُوهُمْ إِنَّهُم مَّسْئُولُونَ 24 ﴾ (2) ،
وشرعا ، فالوقف هو : جنس مال يمكن الانتفاع به مع بقاء عينه فيكون التصرف في رقبته على مصرف مباح (3) .
ثانيا – أدلته :
فقد دلت السنة النبوية على مشروعية الوقف ، فعن أبي هريرة (رضي الله تعالى عنه) أن رسول الله (صلى الله عليه وسلم) قال : (( ثم إذا مات الإنسان انقطع عنه عمله إلا من ثلاثة من صدقة جارية أو علم ينتفع به أو ولد صالح يدعو له)) (4) ،
(1) - لسان العرب : 9/359و360 .
(2) - الصافات : 24 .
(3) - كتاب الوقف : لـ" الشيخ عبد الجليل عبد الرحمن عشوب[القاضي بمحكمة مصر الشرعية] " 1و2 ( مطبعة الرجاء ، مصر : 1354هـ - 1935م ) ، بدائع الصنائع : 6 / 221، المبسوط للسرخسي : 12 / 28 ، سبل السلام: 3/ 87 .
(4) - مسلم : 3 / 1255 .